media.lawtek.ru
ВЫШЛИ В СВЕТ
КОНТАКТЫ

115054 Москва, ул. Зацепа, 23

Тел.:  +7 (495) 215-54-43,
Тел.:  +7 (499) 235-47-88,
Тел.:  +7 (499) 787-70-22,
Тел.:  +7 (499) 787-76-85.
Факс: +7 (499) 235-23-61.

e-mail: info@lawtek.ru

Внимание!!!

Временно единый телефон ПравоТЭК +7 (495) 215-54-43

Особенности сделок по слиянию и поглощению предприятий в ТЭК России: юридические аспекты

А.Н. Донцов, партнер "Клиффорд Чанс СНГ Лтд"

Слияния и поглощения становятся общераспространенной практикой в деятельности российского бизнеса. Наряду с такими знаковыми сделками в области слияний и поглощений, как BP-ТНК или, "ЮКОС-Сибнефть", ежегодно в России происходят сотни, если не тысячи сделок по приобретению, продаже или слиянию предприятий.
Термином слияния и поглощения обычно обозначаются сделки, результатом которых является:
- переход права собственности на существенный (свыше 50%) пакет акций или долю в уставном капитале и, как результат, получение права на управление юридическим лицом и получение доходов от деятельности юридического лица;
- переход права собственности на существенную часть имущества предлагаемого к продаже предприятия;
- перераспределение прав на управление юридическим лицом вследствие, например, слияния юридических лиц или присоединения одного юридического лица к другому юридическому лицу.
Отличительной чертой всего разнообразия сделок является приобретение части или всего юридического лица или имущества, которое способно приносить прибыль. Именно эта особенность сформировала структуру и практические особенности совершения сделок по слияниям и поглощением, в частности учитывающие риски, которые принимает на себя покупатель (ошибка в оценках развития рынка и т.п.), и потенциальную выгоду покупателя, например приумножение экономического потенциала приобретаемой компании.
Сделки по слиянию и поглощению следует отличать от осуществления портфельных инвестиций, например приобретения небольшого количества акций с целью получения дохода в виде дивидендов/роста курсовой стоимости, без получения осязаемого права влиять на решения, принимаемые органами управления общества.
В настоящее время в России уже достаточно широко применяется техника совершения сделок, первоначально разработанная в англо-американской правовой системе.
Устоявшаяся практика проведения сделок по слияниям и поглощениям включает следующие основные этапы:
1) предварительный сбор информации и определение основных позитивных и негативных вопросов в отношении приобретаемого предприятия;
2) согласование и подписание соглашения об эксклюзивности;
3) согласование и подписание соглашения о конфиденциальности;
4) согласование и подписание протокола о намерениях;
5) юридическая проверка (лат. due diligence) приобретаемого предприятия, которая обычно проводится в отношении создания общества, выпуска акций общества, оплаты уставного капитала, прав общества на его имущество, поставщиков и покупателей общества, судебных исков и т.д.;
6) подготовка, согласование и подписание договора купли-продажи, письма о раскрытии информации и иных сопутствующих документов1;
7) выполнение условий, предшествующих сделке;
8) завершение сделки — передача передаточного распоряжения в отношении приобретаемых акций, регистрация перехода прав на акции, оплата акций, обмен юридическими заключениями советников сторон;
9) действия после завершения сделки (изменения в устав и т.п.).
Обычно структура договора, оформляющего приобретение большинства акций юридического лица, включает в себя следующие элементы:
1) определение предмета сделки и покупной цены;
2) механизмы уплаты покупной цены:
(i) оплата покупной цены на счет типа "эскроу"2, открытый в банке, выступающем в роли эскроу-агента;
(ii) передача акций эскроу-агенту3 — порядок действий при осуществлении этого варианта расчетов указан на рисунке;
(iii) гарантии оплаты третьих лиц — поручительство материнской (или добывающей) компании либо гарантии банка;
(iv) использование аккредитива. В этом случае аккредитив открывается покупателем и оплачивается банком покупателя по предъявлении документов, подтверждающих переход прав собственности на акции (выписки из реестра акционеров);
3) условия, предшествующие завершению сделки (предварительные условия), такие, как одобрение органов управления (общее собрание акционеров, совет директоров), согласие антимонопольных и иных государственных органов (например, Центрального банка), согласие третьих лиц и т.п.;
4) заверения и гарантии (англ. Representations and Warranties) — заверения в отношении фактов, имеющих существенное значение для стороны, которой такие заверения предоставляются;
5) гарантии возмещения убытков:
(i) нарушение заверений и гарантий;
(ii) нарушение условий договора.
В контексте вышеуказанного основные особенности слияний и поглощений в нефтегазовой отрасли обусловлены лицензионным режимом недропользования:
1. Приобретение нефтедобывающей компании как имущественного комплекса в подавляющем большинстве случаев не представляется целесообразным, так как в этом случае права по лицензии покупателю не переходят.
2. Одним из главных элементов проверки покупателя является проверка соблюдения лицензионных соглашений приобретаемой компанией.
Помимо этого, необходимо иметь в виду следующее:
1. В большинстве случаев необходим тщательный анализ договоров на транспортировку нефти и оценка долгосрочных договоров с ее покупателями.
2. В отношении охраны окружающей среды, ответственность покупателя при приобретении предприятия не может быть ограничена договором между покупателем и продавцом, поэтому покупатель практически всегда привлекает к анализу соответствующих рисков специализированные компании.

 

 

в начало

 

 

ПРАВОВЫЕ НОВОСТИ
СУДЫ И СПОРЫ
ОТРАСЛЕВЫЕ НОВОСТИ
ОТСТАВКИ И НАЗНАЧЕНИЯ
МОНИТОРИНГ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА